Certificat de participation aux bénéfices
En tant que garantie, l' attestation de participation aux bénéfices est la forme titrisée d'un droit de participation aux bénéfices .
Général
La définition exacte et la conception du certificat de participation dépendent du système juridique respectif . Les bons de participation aux bénéfices n'ont pas de droit de vote et, en tant que forme de capital, ne peuvent être clairement affectés à la dette ou au capital . Surtout, la question juridique décide si le certificat de participation a le caractère de capital mezzanine , s'il a le caractère d' un prêt ou s'il doit être qualifié de prêt subordonné . En tant que produit financier , les bons de participation aux bénéfices sont donc un mélange d' actions et d'obligations, qui sont classés dans la pire classe de risque E. En conséquence, les investisseurs doivent être classés dans la classe d'actifs E pour les investisseurs à risque.
l'histoire
En France , un certificat de participation aux bénéfices ( partie française de fondateur ) a été utilisé pour la première fois comme une forme de financement en janvier 1856 lors de la création de la Société du canal de Suez . Via la Suisse et l' Autriche , il s'est répandu dans toute l'Europe. Cela signifie que le certificat de participation est plus ancien que la part de préférence introduite en 1937 , qui l'a largement remplacé.
L'imposition des droits de participation aux bénéfices en Allemagne était encore contestée en novembre 1881, mais en juillet 1882 une imposition similaire à celle des actions fut instituée. Le Reichsstempelgesetz du 27 avril 1894 prévoyait une obligation fiscale pour «les bons de participation aux bénéfices et titres assimilés donnant droit à une participation aux bénéfices d'une société par actions». Le Reichsgericht en a traité pour la première fois dans son arrêt du 3 décembre 1888 et a défini les bons de participation aux bénéfices comme «la modification des droits des actions incarnée dans l'action telle que stipulée par les statuts et exigée par le tirage de l'action concernée». Dès 1898, Victor Klemperer von Klemenau publie une thèse pionnière sur la nature juridique des certificats de participation .
Si, en 1924, l'actionnaire d'une société anonyme , d'une société en commandite par actions ou d'une GmbH acquiert une créance de paiement en raison de la conversion de sa société en actions aurifères, celle-ci est convertie sur demande en créance au porteur de certificats de participation aux bénéfices. Il y avait là la première définition légale : "Les bons de participation n'accordent aucun droit de vote , mais une part correspondante du bénéfice net de la société et, en cas de dissolution de la société, une créance relative aux actifs de la société à distribuer" (Section 12 phrase 2 du règlement sur le bilan or). La loi de réévaluation du 16 juillet 1925, déclenchée par l' hyperinflation , accorda aux actionnaires existants un droit de participation aux bénéfices pour compenser la baisse de la monnaie.
L'AktG du 30 janvier 1937 a repris les droits de participation aux bénéfices dans l'article 128 (2) n ° 5, qui a été incorporé dans l' AktG actuel en 1965 avec l' article 221 (3) AktG . L'un des premiers bons de participation aux bénéfices a été émis en 1961 par Ernst Heinkel Flugzeugwerke . En janvier 1980, Bertelsmann a été la première société à émettre des droits de participation aux bénéfices aux salariés ; en décembre 1983, ils ont été inclus dans le premier acte de formation de capital en tant que forme d'investissement. Le 20 décembre 1984, il a été reconnu pour la première fois en tant que fonds propres responsables par les établissements de crédit , suivi par le secteur des assurances en décembre 1986 .
Probleme juridique
L' émission de certificats de participation conformément au § 221 , alinéa 3 AktG à l'approbation d'au moins une majorité des ¾ à une assemblée générale représentait un capital lié. Conformément à l'article 221 (4) AktG, les actionnaires ont un droit de souscription aux droits de participation aux bénéfices. Il n'y a aucune autre réglementation des bons de participation en vertu du droit des sociétés par actions.
Selon l' opinion dominante , les droits de participation aux bénéfices sont de purs droits de créancier , même si les titulaires des bons de participation aux bénéfices ne sont satisfaits qu'après tous les autres créanciers de la faillite . Les certificats de participation aux bénéfices peuvent être émis sous forme de papiers au porteur , d' ordre ou enregistrés . En tant que titres au porteur, ils sont négociés à la Bourse de Francfort sur le marché réglementé (Annexe à la section 3 BörsO FWB).
En l'absence de réglementation statutaire, l' émetteur est responsable de la détermination des conditions des bons de participation . Il définit la durée ou la période de préavis , la subordination selon certaines revendications de priorité et le montant d'un partage des pertes. Comme pour une obligation, les «Plaisirs» accordent généralement le remboursement du montant de l'investissement à la valeur nominale à la fin du terme ainsi qu'une créance d'intérêts annuelle. Le montant de ce rendement non garanti dépend - comme le dividende sur l'action - du bénéfice net de la société émettrice. Dans le cas des bons de participation aux bénéfices, un partage des pertes à concurrence du montant des capitaux employés est souvent convenu.
- Etablissements de crédit
Le certificat de participation aux bénéfices peut être intéressant pour les banques si le capital de participation aux bénéfices peut être compensé par les capitaux propres responsables . C'est le cas quand
- la durée initiale est d'au moins cinq ans et la durée ou la période de préavis restante est d'au moins deux ans;
- les créances des titulaires de bons de participation se subordonnent à celles des autres créanciers et
- il y a un partage complet des pertes.
Dans ces conditions, les bons de participation aux bénéfices émis par les banques représentent un capital supplémentaire conformément à l'article 63 du CRR . Selon la section 4 RechKredV , les dettes doivent être présentées comme subordonnées si elles ne peuvent être honorées en tant que passifs qu'en cas de liquidation ou d' insolvabilité après les réclamations des autres créanciers.
aspects économiques
Les bons de participation aux bénéfices sont un instrument de financement mezzanine car ils présentent des caractéristiques de fonds propres et de dettes. D'un point de vue économique , le capital de participation aux bénéfices est considéré comme des capitaux propres , principalement en raison de sa subordination et de son intérêt lié aux bénéfices. À des fins fiscales, les bons de participation aux bénéfices sont considérés comme une dette si l'investisseur n'a pas accepté de participer aux bénéfices de la société et au produit de la liquidation. Dans ce cas, les distributions sont déductibles d' impôt en tant que dépenses professionnelles . Par conséquent, de nombreux certificats de participation aux bénéfices en Allemagne excluent la participation au produit de la liquidation.
Les bons de participation peuvent être vendus tous les jours de bourse. Les intérêts courus ne sont pas calculés pour les bons de participation aux bénéfices: ils sont cotés «forfaitairement»; au lieu de cela, le cours boursier respectif comprend les intérêts courus arithmétiquement.
International
En Suisse, les bons de participation ne peuvent donner droit qu'à une part du bénéfice du bilan ou du résultat de la liquidation ou à la souscription d'actions nouvelles. Le certificat de participation ne doit pas avoir une valeur nominale ; il ne peut être qualifié de bon de participation ni émis contre un apport en capital figurant à l'actif du bilan ( art. 657 OR ). La loi traite d'un droit de participation aux bénéfices qui ne peut être accordé qu'à des personnes déjà associées à l'entreprise, par exemple des actionnaires, des créanciers ou des employés. Les certificats de participation doivent être ancrés dans les statuts. Vous pouvez accorder une créance sur une partie du bénéfice du bilan, une partie du produit de la liquidation ou la souscription à de nouvelles actions, mais pas d'autres droits. En particulier, les bons de participation ne peuvent pas contenir de droit de vote. Les bénéficiaires des bons de participation aux bénéfices forment une communauté de droit et ne peuvent renoncer à leurs droits que par vote majoritaire, par exemple. Le certificat de participation en droit allemand correspond plus étroitement au certificat de participation en droit suisse.
En Autriche également , le certificat de participation n'a pas de droit de vote. Sa base juridique se trouve dans la section 174 AktG , qui réglemente les obligations convertibles et les obligations à revenu et permet à ces dispositions de s'appliquer également aux droits de participation aux bénéfices. «Les droits de participation aux bénéfices au sens de l'article 174 de l'AktG peuvent en grande partie être librement structurés en vertu du droit commercial. L'AktG exige des droits de participation sans les définir. Ce sont des droits diversement configurables en vertu du droit des obligations vis-à-vis des sociétés , auxquels les actionnaires et les non-actionnaires peuvent avoir droit. Ce qu'ils ont en commun, c'est qu'ils confèrent moins de droits que les actions de la société, mais plus de droits que le capital emprunté normal. Dans la mesure où les créances sont titrisées, on parle de bons de participation aux bénéfices. »Une autre définition juridique a été trouvée dans l'ancienne loi sur les fonds d'investissement (BTFG) du 18 février 1982, qui a expiré en juillet 2013. Selon le § 6 BTFG, le certificat de participation aux bénéfices était un titre au porteur qui attestait d'une créance sur une partie aliquote de l'excédent annuel d'un fonds d'investissement.
Littérature
- Ulrich Pape: Fondamentaux du financement et de l'investissement . Oldenbourg Wissenschaftsverlag, Munich 2009, ISBN 978-3-486-58862-0 .
- Louis Perridon , Manfred Steiner : Finance de l'entreprise . 13e édition révisée et augmentée. Vahlen, Munich 2004, ISBN 3-8006-3112-1 , p. 411 f .
Preuve individuelle
- ↑ Martin Steinbach, Le certificat de participation normalisé et répertorié , 1999, p. 12
- ↑ Klaus Luttermann, Droits de participation aux entreprises, au capital et aux bénéfices , 1998, p. 53 f.
- ↑ Reichsgericht, jugement du 3 décembre 1888, Az.: IV 215/88, JW 1889, 47
- ↑ Victor Klemperer von Klemenau, La nature juridique des bons de participation aux bénéfices , 1898, p. 1 et suiv.
- ↑ § 12 phrase 1 règlement du solde d'or du 28 mars 1924
- ↑ Hartmut Bieg / Gerd Waschbusch, comptabilité bancaire selon HGB et IFRS , 2010, p. 273
- ↑ Wolfgang Schubert, § 247 HGB: Contenu du bilan (partie E) , dans: Bernd Grottel et al. (Ed.), Beck'scher Bilan Commentary , 2016, p. 174
- ↑ Dieter Boening / Hermann Balzer / Joachim Süchting (éd.), Bank- und Finanzmanagement , 1993, p. 31
- ↑ VwGH , décision du 24 février 2004, GZ 98/14/0131, RS 1
- ↑ autrichien pour "proportionnellement"