Société à responsabilité limitée (Allemagne)

GmbH certificat d'actions de Johs. Girmes & Co GmbH à partir de 1944

La société à responsabilité limitée , en abrégé GmbH ou Gesellschaft mbH , est une forme juridique en allemand le droit d'une personne morale en vertu du droit privé qui appartient aux sociétés . La société allemande GmbH a été l'une des premières formes de société à responsabilité limitée au monde. Il existe maintenant des formes de société similaires dans la plupart des pays du monde. La GmbH est de loin la forme de société la plus courante pour les entreprises en Allemagne. Au 1er janvier 2016, il y avait environ 1,15 million de sociétés à responsabilité limitée pour environ 15 500  sociétés par actions .

La société entrepreneuriale (à responsabilité limitée) existe depuis 2008 en tant que variante favorable aux start-up . D'un point de vue juridique et fiscal, il s'agit d'une GmbH, pour laquelle des réglementations spéciales s'appliquent en ce qui concerne le capital social, la raison sociale et l'utilisation de l'excédent annuel ( article 5a GmbHG).

histoire

Les sociétés à responsabilité limitée ont d'abord été adoptées par la loi du 20 avril 1892 sur les sociétés à responsabilité limitée (GmbHG). Dès 1600 en Angleterre, les actionnaires de la Compagnie britannique des Indes orientales s'étaient vu octroyer une responsabilité limitée par décret royal, en 1602 aux Pays-Bas la Compagnie néerlandaise des Indes orientales . Cependant, ce n'est qu'en 1855 que la Grande-Bretagne a introduit la société anonyme généralement accessible (Ltd.) par la loi , qui est comparable à la GmbH allemande. Après la création de ce type d' entreprise également en Allemagne, le concept s'est répandu dans le monde entier. Des formes juridiques similaires ont été créées en Autriche en 1906, au Portugal en 1917, au Brésil en 1919, en Slovaquie en 1920, au Chili en 1923, en France en 1925, en Belgique en 1935 et dans d'autres pays.

À la suite de la loi visant à moderniser le droit des GmbH et à lutter contre les abus , la société d'entreprise (à responsabilité limitée) , également connue sous le nom de mini GmbH , a été introduite le 1er novembre 2008 - une GmbH à capital social réduit, pour laquelle certains la réglementation s'applique.

Bases légales

La GmbH est une société commerciale au sens du Code de commerce . La base juridique se trouve dans la GmbHG . Les articles 238 à 342a du code de commerce allemand (HGB) sur la comptabilité , la loi sur la transformation et le code de l' insolvabilité contiennent d'autres dispositions .

Création d'une GmbH

La GmbH est fondée par une ou plusieurs personnes en tant qu'actionnaires fondateurs ( § 1 GmbHG). Les partenaires peuvent être à la fois naturels et les personnes morales . Contrairement à une opinion antérieure, toutes les coentreprises détenues conjointement peuvent également être des actionnaires fondateurs. Si une GmbH n'a qu'un seul partenaire, elle s'appelle une GmbH à une personne ou une GmbH à un seul homme .

Les partenaires comprennent un contrat social, les statuts, le notaire à notarier est. La suffisance de la notarisation par un notaire agréé à l'étranger dépend de l'équivalence de ce notaire ou de la procédure qu'il utilise avec la procédure nationale.

En plus de l'accord des statuts, au moins une personne physique doit également être nommée en tant que directeur général lors de l'assemblée constitutive , qui peut également être un partenaire de la GmbH en même temps. Le gérant prélève les apports en capital et se rapporte à la société sous une forme certifiée par notaire pour l'inscription au registre du commerce.

Depuis le 1er novembre 2008, il est également possible de créer une société selon une procédure simplifiée . La procédure simplifiée selon l' article 2 (1a) de la GmbHG est réservée aux start-up avec un maximum de trois actionnaires et un directeur général. Elle requiert l'utilisation d'un modèle de protocole spécifié dans l'annexe à la GmbHG, qui contient les statuts, la liste des actionnaires et la nomination du directeur général. Des dispositions divergentes du protocole type ne peuvent pas être prises ( Section 2 (1a) phrase 4 GmbHG).

Création de la GmbH

Une GmbH n'existe que lorsqu'elle est inscrite au registre du commerce , c'est-à-dire Autrement dit, l'enregistrement est constitutif . Car c'est le contrat social que notaire notarié . Doit avoir une inscription notariée puis certifiée au registre du commerce. Les statuts stipulent les obligations des fondateurs de coopérer à la création de la GmbH et les statuts de la future GmbH. Avant la conclusion des statuts notariés, la société est une société pré-fondatrice . Entre le moment de la certification notariale et celui de l'enregistrement, c'est la société fondatrice, qui porte la mention "i. G." pistes. Elle s'appelle Vor-GmbH . Dans cette phase, l'entreprise est déjà partiellement capable juridiquement, elle peut donc, par exemple, acquérir la propriété d'un terrain. En termes de droit de la responsabilité, cependant, il correspond à une société de droit civil ; Jusqu'à l'inscription de la GmbH au registre du commerce, les acteurs sont personnellement et solidairement responsables, ce qui se termine avec l'inscription de la GmbH. La pre-GmbH forme une unité avec la GmbH enregistrée, à la fois juridiquement et fiscalement (principe d'identité).

Contenu des statuts

Selon § 3 GmbHG, les statuts de la GmbH doivent contenir :

  • la société de la GmbH
    La société de la GmbH doit contenir la désignation "société à responsabilité limitée" ou une abréviation généralement compréhensible de cette désignation, par ex. B. "GmbH" ou "Ges. m. b. H.". En particulier, le nom de l'entreprise doit répondre aux exigences des articles 18 et 30 du code de commerce allemand (HGB), c'est-à-dire qu'il doit être adapté à l'identification, non trompeur et ne pas confondre avec des entreprises déjà enregistrées.
  • le siège
    social de la Société est le lieu de détermination du contrat social. Une commune politique en Allemagne doit être déterminée comme siège (statutaire) . Le siège administratif, les succursales ou les succursales dépendantes peuvent être en Allemagne ou à l'étranger.
  • L' objet de la société
    A GmbH peut être établi à toute fin légalement autorisée.
  • le montant du capital social
    Le capital social minimum en Allemagne est de 25 000 euros - le capital social minimum de la société entrepreneuriale (à responsabilité limitée) est de 1 euro.
  • le montant des
    parts sociales La part sociale est la part du capital social reprise par un associé. La part de chaque associé doit être libellée en euros entiers et s'élever à au moins 1 euro. Lors de la création d'une GmbH, un partenaire peut reprendre plusieurs actions conformément à l' article 5 (2) de la GmbHG ; les montants des actions respectives peuvent varier.

En outre, d'autres dispositions peuvent être incluses dans les statuts qui régissent, par exemple, les relations entre les actionnaires ou la démission des actionnaires.

S'inscrire

La GmbH doit être inscrite au registre tribunal de la cour locale dans la circonscription duquel il est situé à l' entrée dans le registre du commerce dans la section B. Le capital social minimum est de 25 000 euros conformément à l' article 5 (1) GmbHG. L'inscription ne peut être faite que si au moins un quart de chaque action et un montant au moins égal à la moitié du capital social minimum ont été versés. Les apports en nature doivent être transférés à la société de manière à ce qu'ils soient enfin librement disponibles pour la société ( article 7 (3) GmbHG). En cas d'apport en capital inférieur au capital social minimum de 25 000 euros, un capital social de 25 000 euros est inscrit au registre du commerce. La liste des actionnaires doit être remise lors de l'enregistrement . Après l'enregistrement, l'examen est effectué par le tribunal du greffe et enfin la société est inscrite au registre du commerce.

Responsabilité pour les transactions avant l'enregistrement

Les fondateurs répondent personnellement en tant que débiteurs solidaires des obligations établies pour la société à constituer antérieurement à la légalisation des statuts . Les fondateurs forment une société de droit civil qui ne fait pas corps avec la société postérieure.

Si la GmbH établie mais non encore inscrite au registre du commerce est active par les directeurs généraux ou les partenaires individuels autorisés par les actionnaires, la Vor-GmbH est responsable de ses actifs. En outre, les fondateurs peuvent également être tenus responsables de ces responsabilités, bien que l'étendue et le type de responsabilité soient controversés dans la jurisprudence.

Si au moment de l'inscription au registre du commerce l'actif net de la société est inférieur au capital social (sous-bilan), les actionnaires restent matériellement responsables à hauteur du sous-bilan de la GmbH.

Les personnes qui agissent en qualité de mandataire ou de mandataire de la société avant l'inscription au registre du commerce sont personnellement et solidairement responsables avec leur patrimoine privé des dettes de la GmbH (responsabilité du mandataire, voir § 11 al. 2 GmbHG).

Frais d'établissement

Lors de la création d'une GmbH, les fondateurs de l'entreprise doivent payer des frais de notaire, de justice et d'avocat. Des frais de notaire sont perçus pour la certification des statuts, la certification de la première assemblée générale ainsi que le projet et l'enregistrement certifié de la société et l'inscription du directeur général au registre du commerce. En outre, les frais de justice pour l'inscription au registre du commerce sont encourus.

Les fondateurs de l'entreprise sont fondamentalement intéressés à imposer autant que possible les frais de fondation à la GmbH fondée. En principe, les frais de démarrage peuvent être supportés par la GmbH dans certaines limites. L'opinion qui prévaut applique en conséquence la disposition du droit des sociétés par actions de l'article 26 (2) AktG et exige que les frais de constitution assumés par la GmbH soient indiqués dans les statuts. Les statuts de la GmbH doivent indiquer le montant maximal spécifique en argent. En outre, la GmbH ne peut assumer que des frais de formation raisonnables. L'opinion dominante comprend que cela signifie assumer des coûts allant jusqu'à 10 % du capital social.

Le coût total de l'établissement se situe entre 450 et 1000 euros plus les taxes de vente. Lors de l'utilisation du modèle de protocole dans la procédure de constitution simplifiée, les frais de notaire sont réduits si le capital social n'excède pas 25 000 euros.

Gestion et représentation externe

La GmbH doit avoir un ou plusieurs directeurs généraux ( article 6 (1) GmbHG). Le pouvoir de représentation des directeurs généraux est structuré comme un organe. Les directeurs généraux ne peuvent être que des personnes physiques dotées d' une capacité juridique illimitée (article 6 (2) phrase 1 GmbHG). Les gérants dirigent les affaires de la GmbH selon les instructions de l' assemblée des actionnaires et dans le cadre de la loi et des statuts ( article 37 (1) GmbHG). Les gérants représentent la GmbH devant les tribunaux et à l' amiable vis-à-vis des tiers ( article 35 (1) GmbHG). Le pouvoir de représentation du directeur général vis-à-vis des tiers est illimité et illimité (article 37 (2) phrase 1 GmbHG). Les directeurs généraux doivent exercer le soin d'un homme d'affaires prudent dans les affaires de la GmbH ( § 43 Abs. 1 GmbHG). Les transactions individuelles ne sont autorisées que si elles sont expressément autorisées dans les statuts ou par une résolution des actionnaires ( article 181 BGB).

En plus d'être représentés exclusivement par des directeurs généraux, il existe également la possibilité d'une représentation globale dite mixte. Dans ce cas, la société est représentée soit par les directeurs généraux conjointement, soit par un directeur général avec un signataire autorisé en tant que représentant légal (analogie avec l' article 78 (3) AktG). En outre, il existe également la possibilité d'accorder une procuration générale conformément à l' article 54 du Code de commerce allemand (HGB), c'est-à-dire de désigner un représentant légal de la société sans donner de procuration . Tant la représentation globale mixte que l'octroi d'une procuration générale ne sont toutefois autorisés que si les droits et obligations organisationnels (par exemple, § 41 , § 43 alinéa 3, § 64 GmbHG) des directeurs généraux ne sont pas compromis. Le directeur général ne doit donc pas être empêché d'agir sans l'intervention d'un signataire autorisé. Pour l'octroi d'une procuration générale, cela signifie que les pouvoirs du directeur général ne peuvent pas également inclure des droits et obligations d'organisation, mais doivent rester avec le directeur général ; une fonction de représentant équivalente à la fonction de directeur général est donc irrecevable.

Nomination et emploi du directeur général

Lors de la constitution de la société, les directeurs généraux sont nommés par les statuts, puis par résolution des actionnaires. Contrairement à un conseil d'administration d'une société anonyme, vous pouvez être révoqué à tout moment par une résolution des actionnaires sans donner de motifs ( article 38 (1) GmbHG), à moins que les statuts prescrivent des motifs importants de révocation ( article 38 (2) GmbHG).

Les droits et obligations contractuels sont généralement réglementés dans un contrat de travail (contrat de service), en particulier la rémunération et les conséquences du départ de l'entreprise, que ce soit par l'écoulement du temps ou par la révocation de l'engagement. Ceci est particulièrement important pour les associés-gérants détenant une participation majoritaire afin d'éviter les désavantages fiscaux (par exemple, l'acceptation d'une distribution de bénéfices cachée ).

Conseil de surveillance en tant qu'organe de surveillance

Un conseil de surveillance peut être prévu dans les statuts de la GmbH . En principe, un conseil de surveillance doit être formé si la GmbH emploie plus de 500 personnes ( article 1 (1) n° 3 troisième loi sur les tiers ). Dans ce cas, le ratio employé/employeur au conseil de surveillance est de 1 pour 2 conformément à la loi sur la participation des tiers . Si une GmbH emploie plus de 2000 salariés, le ratio conformément à la loi sur la codétermination est de 1 pour 1, selon laquelle il doit être composé d'au moins 12 personnes physiques. Le président du conseil de surveillance dispose d' une seconde voix en cas d' impasse . Le conseil de surveillance a pour mission principale de contrôler la gestion.

La base juridique du conseil de surveillance d'une GmbH est l' article 52 de la GmbHG.

Rencontre d'actionnaires

L'organe de décision le plus élevé de la GmbH est l' assemblée des actionnaires , dans laquelle l'ensemble des actionnaires est représenté. Sauf disposition contraire de la loi ou des statuts, leur responsabilité s'étend à toutes les affaires de la GmbH ( § 45 GmbHG) qui ne relèvent pas de la responsabilité réelle de la direction. Les actionnaires prennent leurs décisions en assemblée ( § 48 Abs. 1 GmbHG). Avec le consentement de tous les actionnaires, un vote écrit est autorisé sans tenir d'assemblée (article 48 (2) GmbHG).

Responsabilité de la GmbH et de ses actionnaires

La GmbH est responsable avec ses actifs de l'entreprise ( article 13 (2 ) GmbHG ) pour les responsabilités de l'entreprise. Le patrimoine privé des actionnaires n'est pas affecté. Pour les obligations nées avant l'inscription de la GmbH au registre du commerce, la GmbH a des droits d'accès aux actionnaires dans la mesure où ces obligations ont fait chuter l'actif net en dessous du capital à la date d'inscription. Les créanciers peuvent saisir ces créances de la GmbH contre les actionnaires. Le passif sous-bilan sert à se prémunir contre une consommation initiale du capital social. L'interdiction précédente de la pré-pollution a été abandonnée en raison de son effet paralysant sur le plan économique.

Les actionnaires de la GmbH ne sont responsables des pertes résultant des activités commerciales ordinaires d'une GmbH que s'ils ont rendu l'entreprise illégale. À cette fin, la Cour fédérale de justice a développé ces dernières années l'infraction pénale de responsabilité pour destruction existentielle .

Comptabilité de la GmbH

En principe, les dispositions du Code de commerce sur la comptabilité (§ § 238 à 263 HGB) ainsi que les § § 264 à 335 HGB pour les sociétés et en particulier les § § 42  et suivants GmbHG s'appliquent à la GmbH .

Droits et devoirs des actionnaires

Dans les statuts, chaque partenaire a assumé l'obligation de fournir une part du capital social ( article 3 (1) n ° 4 GmbHG). La principale obligation d'un actionnaire est de s'acquitter de son apport en capital ( article 19 (1) GmbHG). Sauf disposition contraire des statuts (transférabilité restreinte), l' associé peut librement disposer de sa part de l' entreprise . La part peut - à condition d'un contrat notarié correspondant ( article 15 (3) GmbHG) - être vendue et autrement héritée ou donnée. Les actionnaires ont droit à l'excédent annuel, à moins qu'ils ne soient légalement exclus de la participation ( article 29 (1) GmbHG). Chaque actionnaire peut exiger des directeurs généraux qu'ils lui fournissent des informations sur les affaires de la GmbH et lui permettent de consulter les livres ( article 51a (1) GmbHG). Un associé peut être exclu de la société par décision de justice si un motif important en sa personne rend déraisonnable la poursuite de la société avec lui.

Imposition

impôt sur les sociétés

Une GmbH est soumise à l'impôt sur les sociétés sur ses revenus . Le taux d'imposition est de 15 pour cent plus 5,5 pour cent de surtaxe de solidarité sur l'impôt sur les sociétés, de sorte que la composante fiscale s'élève au total à 15,825 pour cent du revenu imposable.

Impôt sur les plus-values

Si la GmbH verse des bénéfices à ses actionnaires ( dividendes ), elle doit retenir l'impôt sur les plus- values ​​de 25% plus la surtaxe de solidarité et, le cas échéant, l' impôt ecclésiastique et le payer au bureau des impôts . Le taux d'imposition est de 25 % depuis le 1er janvier 2009. Le traitement fiscal ultérieur du dividende et de l'impôt retenu sur les plus-values ​​pour l'actionnaire dépend du fait que l'actionnaire est une personne physique ou morale résidant ou domiciliée en Allemagne ou à l'étranger.

Taxe d'affaires

Une GmbH est une société commerciale au sens de la HGB (forme marchand ; article 13 (3) GmbHG). Elle est donc une entreprise commerciale de par sa forme juridique et est soumise à la taxe professionnelle quel que soit son objet social .

taxe sur la valeur ajoutée

Une GmbH peut être un entrepreneur au sens de la loi sur la taxe sur les ventes (§ 2 UStG ). En tant qu'entité juridique, il peut s'agir d'une affiliation mais aussi d'une partie indissociable d'une taxe de vente .

Impôt sur le revenu et sécurité sociale

Si la GmbH emploie des salariés, elle doit remplir les obligations d'un employeur . Ceci s'applique également aux directeurs généraux (actionnaires), dont la rémunération est généralement affectée aux revenus du travail (dans de rares cas, il est plutôt possible pour le directeur général de travailler en tant qu'entrepreneur indépendant conformément au § 2 UStG et sa GmbH pour le factures de services de gestion). Les salaires du directeur général sont des salaires et déductibles au titre des charges d' exploitation , pour autant qu'ils soient appropriés en termes de montant, d. C'est-à-dire dans la mesure où elles seraient également versées à un directeur général tiers qui n'est pas partenaire pour le même service (tierce comparaison). En règle générale, les directeurs généraux sont exonérés des obligations légales de sécurité sociale en tant que salariés non dépendants. Cela signifie qu'ils n'ont droit à aucune subvention patronale exonérée d'impôt pour l'assurance-maladie et les soins de longue durée. Cependant, cela ne s'applique qu'aux associés gérants avec une participation inférieure à 50 pour cent s'ils ne sont pas liés par des instructions.

Passif d'impôt

Les normes de responsabilité selon § 69 AO et § 34 AO concernent le(s) gérant(s) nominal(s) et le gérant effectif. Le gérant est personnellement responsable s'il ne remplit pas les obligations fiscales de la GmbH. La responsabilité devient particulièrement désavantageuse si l'entreprise a démarré son activité avant son immatriculation. Vient alors la responsabilité personnelle et illimitée des associés agissants.

Dissolution de la GmbH

A GmbH est, entre autres. dissous :

  • à l'expiration du délai prévu dans les statuts
  • par résolution des actionnaires (à plus des 3/4 de l'assemblée générale)
  • par jugement judiciaire
  • en ouvrant une procédure d'insolvabilité ; l'ajout « i. Dans. "Ou" je. IN. ” Ajouté au nom de l'entreprise de la GmbH pour l' insolvabilité
  • avec la force juridique de la résolution par laquelle l'ouverture d'une procédure d'insolvabilité a été rejetée en raison du manque d'actifs.

Une liste des motifs de dissolution se trouve dans la GmbHG ( article 60 ). La dissolution de la société doit être inscrite pour inscription au registre du commerce. Les directeurs généraux sont les liquidateurs « nés », sauf indication contraire. Dans la procédure d'insolvabilité ouverte, la liquidation de la GmbH n'est pas effectuée par les directeurs généraux. Si la procédure collective est rejetée pour insuffisance d'actifs, les directeurs généraux sont les liquidateurs, sauf indication contraire.

Liquidation de la GmbH

La liquidation est la procédure de liquidation après la dissolution de la GmbH, qui selon le § 71 GmbHG doit indiquer sur les lettres commerciales à ce stade que la société est en liquidation.

La société est dissoute conformément à l' article 66 GmbHG par les liquidateurs, qui sont essentiellement les anciens directeurs généraux, sauf en cas de procédure d'insolvabilité. Ils sont inscrits au registre et doivent mettre fin à l'activité actuelle de la GmbH et convertir les actifs de la société en argent ( article 70 GmbHG). Une fois la liquidation terminée, les liquidateurs doivent enregistrer la fin de la liquidation pour inscription au registre du commerce. La société doit être radiée du registre du commerce ( article 74 GmbHG).

Si des actifs apparaissent encore après la radiation de la GmbH du registre du commerce ou si d'autres mesures sont encore nécessaires, une liquidation complémentaire doit être effectuée. Les anciens liquidateurs ne peuvent continuer à travailler que jusqu'à leur radiation du registre du commerce.

Voir également

Littérature

liens web

Preuve individuelle

  1. ↑ Udo Kornblum : Faits juridiques nationaux sur les sociétés et le droit des sociétés. GmbHR 2016, 691-701
  2. ^ Economist.com
  3. ↑ Ralf Hangebrauck : La réforme de la loi GmbH. Dans : Feuilles de travail juridiques. 2008, page 125. Peter Kindler : Fondements du nouveau droit des sociétés - La loi pour moderniser le droit des GmbH et lutter contre les abus (MoMiG). Dans : New Legal Weekly. 2008, page 3249. Torsten Körber, René Kliebisch : La nouvelle loi GmbH. Dans : Formation juridique. 2008, page 1041.
  4. ^ Johannes Scheller : Notary Shopping - Fonder une GmbH en Suisse ? Dans : Blog Droit des sociétés. 16 avril 2018, consulté le 4 novembre 2020 .
  5. ↑ KG, décision du 24 Janvier, 2018 - 22 W 25/16
  6. ↑ Annexe (à la section 2, paragraphe 1a) Journal officiel fédéral I 2008, 2045 (PSDF).
  7. ^ Ulrich Seibert , Christian Bochmann, Johannes Cziupka : Exemple de protocole comme obstacle à la transparence ? Dans : GmbHR - GmbHRundschau . 2017, ISSN  0016-3570 , p. R289 ( gmbhr.de ).
  8. ↑ Journal officiel : article 11 (2) de la loi sur les sociétés à responsabilité limitée, modifié en dernier lieu par l'article 15 de la loi du 22 juillet 2017, Journal officiel fédéral I, pp. 2446, 2492 .
  9. ↑ Ralph Wagner: Dr. Dans : Gmbh Rundschau . Dr. Otto Schmidt KG, 2017, p. R50 .
  10. ^ Arrêt du Tribunal fédéral des finances du 10 mars 2005, V R 29/03
  11. ^ IHK Frankfurt am Main : poste de directeur général.