Accord de transfert de bénéfices

Avec un accord de transfert de bénéfices , une allemande société anonyme ou société en commandite par actions se engage à une nationale ou étrangère entreprise dans une forme juridique pour transférer le bénéfice de cette dernière société. L'accord de transfert de profits et pertes est un accord d' entreprise qui a pour objet le transfert des bénéfices ou l'indemnisation de la perte d'une entreprise vers ou via l'autre entreprise.

Bases légales

En plus de l'accord de domination en Allemagne, l' accord de transfert de bénéfices est régi par l' article 291 de l' AktG . Étant donné que l'AktG ne s'applique qu'à la société par actions et à la société en commandite par actions, ces dispositions ne sont pas directement applicables à d'autres sociétés telles que la GmbH. Il n'y a pas de réglementation sur les contrats d'entreprise dans la loi GmbH. Cette lacune a été comblée par la jurisprudence. Dans son arrêt du 24 octobre 1988, la BGH a rendu une position détaillée à ce sujet et a émis certaines exigences formelles pour l'efficacité d'un accord de transfert de bénéfices pour la GmbH en tant que société dépendante. La GmbH doit prévoir expressément l'application de la loi sur les sociétés par actions dans l'accord d'entreprise.

L'accord de transfert de profits et pertes est l'un des soi-disant accords de base de l' article 83 AktG, dans lequel, selon l'article 83, paragraphe 1, clause 2 AktG, le pouvoir de gestion et de représentation du conseil d'administration est limité. Seule la conclusion du contrat et de son enregistrement ultérieur pour l' entrée dans le registre du commerce ( § 293 AktG) relèvent de la compétence du conseil d'administration , après la générale réunion a adopté une positif résolution avec au moins 75% la majorité des voix. Il doit prendre une décision contraignante quant à savoir si et avec quel contenu le contrat doit entrer en vigueur. Le contrat doit être écrit à la fois pour l'AG / KGaA et la GmbH (article 293 (3) phrase 1 AktG), il n'y a pas d'obligation de notaire. Elle ne devient juridiquement effective que lorsqu'elle est inscrite au registre du commerce ( article 294 (2) AktG, article 54 (3) GmbHG). L'enregistrement obligatoire vise à informer le public (en particulier les actionnaires et les créanciers) des liens existants avec l'entreprise. Les obligations de reporting et d'audit selon § 293 a - g AktG doivent être respectées.

Accord de transfert de profits et pertes

S'il existe un accord de transfert de bénéfices, la société à laquelle le bénéfice doit être transféré a également l'obligation d'assumer la perte conformément à l' article 302 (1) AktG. Le contenu minimum d'un tel contrat résulte de l'article 291 (1) phrase 1 et de l' article 304 (3) phrase 1 AktG, c'est-à-dire le devoir de la société dépendante de transférer l'intégralité des bénéfices et le devoir de la société contrôlante de compenser les pertes ( Article 302 (1) et 3 AktG). Pendant toute la durée du contrat, il doit compenser tout déficit annuel encouru par l'entreprise obligée de transférer les bénéfices, à moins qu'il ne soit compensé par des prélèvements sur d'autres réserves de revenus qui lui ont été alloués pendant la durée du contrat. En raison de l'obligation de prise en charge des pertes automatiquement associée aux accords de transfert de profits et pertes, ces accords d'entreprise sont souvent appelés de manière neutre accords de transfert de profits et pertes.

espèce

Si une société est gérée pour le compte d'une autre société, cela compte également comme un accord de transfert de bénéfices (article 291 (1) phrase 2 AktG). Un accord de transfert partiel des bénéfices existe s'il est convenu que seule une partie des bénéfices ou des bénéfices des opérations individuelles de la société doit être transférée à une autre société ( article 292 (1) n ° 2 AktG). S'il existe un accord de transfert partiel des bénéfices, les dispositions spéciales sur l'obligation d'assumer les pertes et de protéger les créanciers doivent être appliquées en conséquence. Cependant, le transfert de bénéfices n'ayant été que partiellement réalisé, la perte doit être prise en charge pour le montant correspondant à la partie du transfert de bénéfices. De même, le montant de l'obligation de payer est calculé sur la base du pourcentage du bénéfice payé. Un accord d' entreprise sous la forme d'une mise en commun des bénéfices est également possible (article 292 (1) n ° 1 AktG). Selon cela, une entreprise peut s'engager à mettre en commun ses bénéfices ou les bénéfices de sociétés individuelles en tout ou en partie avec les bénéfices d'autres sociétés ou sociétés individuelles d'autres sociétés afin de partager un bénéfice commun.

Fiction d'entreprise

Au total, le droit des sociétés par actions comporte six contrats d'entreprise. Si au moins un de ces contrats est conclu entre deux sociétés, la loi suppose irréfutablement un groupe entre ces deux sociétés conformément à l' article 18, paragraphe 1, phrase 2 de l'AktG, car elles doivent être considérées comme étant regroupées sous la même direction. C'est un soi-disant groupe contractuel parce que des contrats d'entreprise tels que l' accord de domination ont entraîné la formation du groupe. En règle générale, cependant, un groupe dit de facto est également utilisé, car les contrats d'entreprise sont souvent liés à une participation majoritaire. Une convention de transfert de bénéfices à elle seule ne constitue pas un groupe de fait, la convention n'accordant aucun pouvoir de gestion. Si une gestion uniforme existe en même temps, l'accord de transfert de bénéfices comporte à la fois un groupe factuel et un groupe contractuel.

Conséquences de l'accord de transfert de profits et pertes

La variable à transférer entre les parties conformément à l' accord de transfert de bénéfices et de pertes est soit le bénéfice net, soit la perte nette, car il en résulterait selon l'article 268 du Code de commerce allemand (HGB) s'il n'y avait pas d'accord de transfert de bénéfices ( résultat net fictif). Le bénéfice est fictif car, à la suite de l'accord de transfert de bénéfices, un bénéfice n'est plus indiqué dans le bilan commercial final de la société dépendante; Au contraire, le montant à payer apparaît ici comme un passif envers les sociétés liées au passif du bilan, après avoir été comptabilisé dans le compte de résultat en tant que charge conformément à l' article 277 (3) phrase 2 HGB. Même selon l'inverse de l' article 301 AktG, le transfert de bénéfices est inclus dans l'excédent annuel et ne constitue donc pas une utilisation de l'excédent annuel au sens de Dakota du Sud. Article 268, paragraphe 1, clause 2 du Code de commerce allemand (HGB). Le bénéfice à transférer est en outre limité par les réserves statutaires conformément à l' article 300 de l' AktG et les montants bloqués de distribution conformément à l' article 268 (8) du Code de commerce allemand.

Les profits et pertes du bilan ne surviennent qu'à la date du bilan , de sorte que seul le profit ou la perte du bilan indiqué à la date du bilan doit être transféré ou compensé. En revanche, les bénéfices ou pertes au cours de l'année ne sont pas couverts par l'obligation d'indemnisation d'un accord de transfert de profits et pertes. Le bénéfice du bilan à transférer doit être comptabilisé dans le compte de résultat en tant que dépense ( article 277 (3) phrase 2 HGB) et apparaît au passif du bilan comme «Dettes envers les sociétés liées» ( article 266 (3 ) N ° C 6 HGB). La perte à compenser par la société contrôlante est le déficit annuel fictif, car il devrait être démontré conformément à l'article 275, paragraphes 2 et 3 HGB, mais qui ne peut pas réellement découler de l'obligation de prise en charge des pertes de la société contrôlante ( article 277, paragraphe 3 HGB). Toute perte, quelle que soit la manière dont elle s'est produite, doit être indemnisée en raison de la responsabilité structurelle.

Impact fiscal

Un accord de transfert de profits et pertes ne prend son importance que comme accord de groupe fiscal . Il s'agit d'un contrat de droit purement fiscal qui régit la répartition fiscale des revenus de la société dépendante (la société dite contrôlée) en tant que revenu de la société contrôlante (la société dite contrôlante). Les prérequis pour cela sont l'accord de transfert de profits et pertes

• l' intégration financière de la société contrôlée dans la société contrôlante (majorité des droits de vote; article 14 (1) phrase 1 no 1 KStG)
• La société contrôlante est imposable en Allemagne (article 14 (1) phrase 1 n ° 2 KStG),
• Mise en œuvre d'un accord de transfert de profits et pertes d'une durée d' au moins 5 ans (article 14 paragraphe 1 phrase 1 n ° 3 KStG)

Résiliation

Un accord de transfert de bénéfices ne peut être résilié qu'à la fin de l'exercice ou de la période comptable spécifiée contractuellement, mais il peut être résilié pour un motif valable sans respecter de délai de préavis. Une raison importante existe en particulier si l'autre partie au contrat ne sera probablement pas en mesure de remplir ses obligations en vertu du contrat ( article 297 AktG).

Les accords de transfert de bénéfices peuvent être conclus rétrospectivement pour l'année au cours de laquelle ils ont été inscrits au registre du commerce, mais ils ne peuvent pas être résiliés rétrospectivement ( article 296 (1) phrase 2 AktG). Cette dernière disposition vise à empêcher l'élimination rétroactive des créances des créanciers sur la base du contrat du § 303 AktG contre la société mère. De l'inscription (d'ailleurs non constitutive) de la résiliation d'un contrat au registre du commerce, entre autres. indiquent également clairement l'heure de la résiliation ( article 298 AktG).

Pour des raisons de protection des créanciers, il existe une obligation de payer les dettes de la société obligée de transférer des bénéfices même après la résiliation de l'accord de transfert de bénéfices ( article 303 (1) AktG). Par exemple, la société contrôlante doit fournir une garantie aux créanciers de la société dépendante, dont les réclamations ont été justifiées avant que l'inscription de la résiliation du contrat dans le registre du commerce soit considérée comme connue, ou leur donner ( article 303 (3) AktG), s'ils sont à portée de la main, lui rapportent à cet effet six mois après l'annonce de l'inscription.

Preuve individuelle

1. ↑ BGHZ 105, 324
2. ^ BGH WM 1982, 86.
3. ↑ BGH NJW 1989, 295.
4. ↑ Klaus E. Herkenroth / Oliver Hein / Alexander Labermeier / Sven Pache / Andreas Striegel / Matthias Wiedenfels, droit fiscal des sociétés , 2007, p. 42.
5. ↑ Jens Kuhlmann / Erik Ahnis, droit des sociétés et de la transformation , 2007, p. 260.
6. ↑ Jens Kuhlmann / Erik Ahnis, Droit des sociétés et de la transformation , 2007, p. 269.
7. ↑ BGH WM 1993, 1087.
8. ↑ une garantie absolue selon § 349 HGB