Prêt partiel
Un prêt participatif ( prêt participatif) est une forme de financement participatif sous forme de prêt au sens de l' article 488 du Code civil allemand (BGB) . En rémunération du prêt, il est convenu d' une part du bénéfice ou du chiffre d'affaires d' une entreprise ou d'un commerce dans le cadre de laquelle (notamment pour le financement) le prêt a été accordé (participation aux bénéfices = dépendant des bénéfices). En plus de la participation aux bénéfices, des intérêts peuvent être convenus, l'accent devant être mis sur la participation aux bénéfices.
Différenciation de la société tranquille
La distinction doit donc être faite sur la base de preuves circonstancielles. Prôner l'existence d'un prêt participatif
- le prêt est garanti selon les pratiques bancaires courantes
- le taux d'intérêt dépend du bénéfice ou du chiffre d'affaires
- le prêteur n'a pas son mot à dire dans l'entreprise
- le prêteur ne supporte aucun risque entrepreneurial
- la participation à la perte est exclue
- il n'y a pas de but commun
Importance en tant qu'investissement en capital non réglementé
Suite à la modification de la loi sur les prospectus de vente du 1er juillet 2005, les investissements qui ne sont pas titrisés sont pour la plupart soumis à une obligation de prospectus . De cette manière, le législateur a voulu réguler le soi-disant « marché gris des capitaux » . Le législateur voulait maintenir en vie une partie du marché gris des capitaux. L' Asset Investment Act , qui est pour la plupart entré en vigueur le 1er juin 2012, ne couvrait pas non plus le prêt d'intéressement à cette époque. Depuis l'introduction de la loi sur la protection des petits investisseurs, entrée en vigueur en 2015, le prêt d'intéressement a été souscrit en tant qu'investissement au sens de la loi sur l'investissement dans l'article 1 (1) n ° 2 afin de contourner l'obligation de prospectus, qui était alors requise pour un montant de financement de 100 000 euros ou plus pour continuer à éviter et à mettre l'investisseur sous contrôle des droits. L'exigence de prospectus est fondamentalement requise, mais ne s'applique pas aux exigences de l'article 2a (1) VermAnlG. En particulier dans le domaine du financement participatif en actions, l'introduction de la KASG était nécessaire pour protéger l'investisseur. Le prêt participatif comprenait également le prêt subordonné (article 1, paragraphe 2, n° 4 VermAnlG) et « d'autres investissements qui octroient un droit à des intérêts et au remboursement ou, en échange d'un transfert temporaire d'argent, confèrent une créance patrimoniale visant à compensation en espèces" et qui étaient également privilégiés conformément à l'article 2a (1) VermAnlG. Le législateur doit une raison pour laquelle il a privilégié précisément ces trois investissements.
Pas d'applicabilité du Code des Investissements
Le Code des investissements (KAGB) est majoritairement entré en vigueur le 22 juillet 2013. Il rejoint le concept d' actifs de placement . Ce qu'il faut entendre par fonds d'investissement est défini à l'article 1 du KAGB. Un fonds d'investissement est tout organisme de placement collectif qui collecte des capitaux auprès d'un certain nombre d'investisseurs afin de les investir selon une stratégie d'investissement définie au profit de ces investisseurs et qui n'est pas une société d'exploitation en dehors du secteur financier. Un investissement commun n'existe que si les investisseurs doivent être impliqués dans les opportunités et les risques, moyennant quoi le partage des bénéfices et des pertes doit être convenu, selon la lettre d'interprétation de l' Autorité fédérale de surveillance financière (BaFin) sur le champ d'application du KAGB et de la notion d'« Actifs d'investissement » en date du 14 juin 2013, modifiée pour la dernière fois le 27 août 2014. Les prêts ne prévoient généralement pas de partage des pertes et ne sont donc pas soumis à la notion d'actifs d'investissement et donc pas au KAGB. La subordination dite qualifiée, très souvent consentie dans le cadre des prêts participatifs, ne change rien à cette appréciation, car elle ne représente pas un partage des pertes, mais simplement un droit temporaire de refus d'exécution.
Effets de la loi sur la protection des petits investisseurs sur le prêt participatif
Avec l'introduction de la loi sur la protection des petits investisseurs, entrée en vigueur le 10 juin 2015, l'exigence de prospectus pour les prêts participatifs et les prêts subordonnés conformément à l'article 1 (2) VermAnlG s'applique. Cependant, il existe une exception selon l'article 2a (1) VermAnlG si le prix de vente de tous les investissements émis par l'émetteur ne dépasse pas 2,5 millions d'euros et que le montant total n'excède pas l'investissement, l'investissement est offert au public et la vente via un conseiller en investissement ou un courtier via une plate-forme de services Internet a lieu.
Les prêts en tant qu'entreprise de dépôt?
Les prêts peuvent être considérés comme des opérations de dépôt au sens de l' article 1 alinéa 1 phrase 2 n° 1 de la loi bancaire allemande (KWG) et constituent donc des opérations bancaires soumises à réglementation. Pour éviter l'activité de dépôt, les prêts peuvent être soit garantis conformément à la garantie bancaire habituelle, soit subordonnés qualifiés. Ce à quoi devrait ressembler une garantie bancaire standard dépend du point de vue général de la banque. Par exemple, des privilèges hypothécaires, des garanties ou des sûretés bancaires ont été utilisés comme sûreté bancaire usuelle, à condition qu'ils soient conçus en conséquence, notamment en cas de réalisation, permettent à l'investisseur d'accéder directement à la sûreté. L'accord d'un subordonné qualifié signifie que les sommes d'emprunt levés ne sont plus nécessairement remboursables - contrairement aux affaires de dépôt.
Traitement fiscal
Le prêteur génère des revenus à partir des immobilisations ( Section 2, Paragraphe 1, Clause 1, No. 5 en conjonction avec la Section 20, Paragraphe 1, No. 4, 1st HS EStG ). La participation aux bénéfices et les intérêts sont soumis à une retenue à la source. Cela couvre l'impôt sur le revenu, sauf si le prêteur et l'emprunteur sont des parties liées ou des actionnaires, d'autres exceptions sont possibles. Il s'agit ici d'éviter que la participation et les intérêts de l'emprunteur réduisent le résultat d'exploitation au taux plein, tandis que la participation et les intérêts du prêteur ne sont imposés qu'au taux du prélèvement libératoire. Le prêt doit être comptabilisé au passif du bilan de l'emprunteur. L'évaluation est basée sur le montant du remboursement et correspond généralement au montant nominal de l'emprunt.
Conception contractuelle
Dans le cadre de la conception contractuelle en tant que produit d'investissement, outre la distinction avec la société tacite, il est très important de construire le prêt de telle manière qu'il ne s'agisse pas d'une opération de dépôt au sens de l' article 1 (1) Non 1 de la loi bancaire allemande (KWG). Dans le cas contraire, la société acceptant le prêt devrait disposer d'une licence bancaire au sens de l' article 32 KWG. Souvent, les prêts participatifs sont légalement construits de manière inadéquate, de sorte que l' Autorité fédérale de surveillance financière (BaFin) émet à plusieurs reprises des ordonnances d'interdiction sur la base des ordres d'acquisition ou de traitement concernant les prêts acceptés.